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协鑫能科:国浩律师(北京)事务所关于公司非

发布时间:2020-05-25 07:08

  国浩律师(北京)事务所关于协鑫能源科技股份有限公司非公开发行 A 股股票之补充法律意见书

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  北京市朝陽區東三環北路 38 號泰康金融大廈 9 層 郵編:100026

  二〇一九年十一月国浩律师(北京)事务所关于协鑫能源科技股份有限公司非公开发行 A 股股票之补充法律意见书

  本所受协鑫能源科技股份有限公司(以下简称“协鑫能科”)委托,担任协鑫能科本次发行的专项法律顾问,并获授权为协鑫能科本次发行出具法律意见。

  本所已就协鑫能科本次发行出具了《国浩律师(北京)事务所关于协鑫能源科技股份有限公司非公开发行 A 股股票之律师工作报告》(以下简称“《律师工作报告》”)、《国浩律师(北京)事务所关于协鑫能源科技股份有限公司非公开发行 A股股票之法律意见书》(以下简称“《法律意见书》”)。

  为答复中国证监会于 2019 年 10 月 10 日下发的《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》(192309 号)(以下简称“《反馈意见》”)的相关反馈意见并反映协鑫能科本次发行之发行方案有关变动情况,本所经办律师在对协鑫能科本次发行的相关情况进一步查证的基础上出具本补充法律意见书。

  本补充法律意见书是对《律师工作报告》及《法律意见书》的补充,并构成《律师工作报告》及《法律意见书》不可分割的一部分,不一致之处以本补充法律意见书为准,本补充法律意见书未涉及内容,以《律师工作报告》及《法律意见书》为准。

  在本补充法律意见书中,除非上下文另有说明,所使用的简称、术语和定义与《律师工作报告》及《法律意见书》中使用的简称、术语和定义具有相同的含义,本所在《律师工作报告》及《法律意见书》中发表法律意见的前提、假设及声明的事项同样适用于本补充法律意见书。

  本所经办律师同意将本补充法律意见书作为协鑫能科本次发行必备的法律文件,随同其他材料一同上报,并愿意承担相应的法律责任。

  附件一:发行人及其并表境内子公司最近 36 个月内行政处罚具体情况............59

  附件二:发行人及其并表境内子公司未取得房屋所有权证的自有房屋............100

  附件三:发行人及其并表境内子公司未取得房屋所有权证的租赁房屋............105

  问题:请申请人补充说明并披露母公司及合并报表范围内子公司最近 36 个月内行政处罚情况,是否符合《上市公司证券发行管理办法》规定。请保荐机构及申请人律师发表核查意见。

  针对发行人及合并报表范围内子公司最近 36 个月内行政处罚情况,本所经办律师的核查过程如下:

  1、对发行人管理层就发行人及其合并报表范围内子公司最近 36 个月内收到的行政处罚情况及行政处罚对发行人的影响进行了访谈;

  2、就发行人及其合并报表范围内子公司最近 36 个月内收到的行政处罚情况进行了网络检索,同时登陆国家企业信用信息公示系统

  ()、企查查()、信用中国()、相关政府主管部门的官方网站以及获取相关政府部门出具的无违规证明文件进一步核实公司是否受到其他行政处罚;

  3、查阅了发行人收到的行政处罚决定书、罚款缴纳凭证以及处罚实施主管机关出具的相关违法行为情况的说明文件。

  根据发行人提供的资料并经本所经办律师核查,公司最近 36 个月内母公司及合并报表范围内子公司受到行政处罚的具体情况详见本补充法律意见书附件一。

  本所经办律师认为,发行人及其合并报表范围内的子公司最近 36 个月内存在的行政处罚已及时完成整改,上述行政处罚事项并未造成严重的环境污染、重大人员伤亡或者恶劣的社会影响,不属于构成严重损害投资者合法权益和社会公共利益的违法行为,发行人不存在严重损害投资者合法权益和社会公共利益的情形,不属于《上市公司证券发行管理办法》所规定的不得非公开发行股票的情形;该等处罚事项未对发行人的生产经营造成重大不利影响,因此上述行政处罚事项不构成本次非公开发行的实质性障碍。

  问题:根据申请文件,公司控股股东、实际控制人控制的部分企业从事与申请人类似的发电等业务。请申请人补充说明并披露,前述企业与上市公司是否构成同业竞争,本次募投项目是否新增同业竞争,以及关于减少和避免同业竞争的相关举措。请保荐机构及申请人律师发表核查意见。

  针对发行人控股股东、实际控制人控制的部分企业的同业竞争情况,本所经办律师的核查过程如下:

  1、获取并审阅了朱共山先生填写的关联方调查表、上市公司前次重组报告书、电力行业相关政策、全州新能源及永州新能源的股权转让协议及款项支付凭证;

  2、获取并审阅了相关企业出具的业务说明、本次募投项目的实施计划、上市公司控股股东及实际控制人出具的关于避免同业竞争的承诺等;

  公司的主营业务为清洁能源发电、热电联产及综合能源服务,上海其辰为公司的控股股东,朱共山先生为公司的实际控制人。

  截至本补充法律意见书出具日,朱共山先生及其一致行动人控制和具有重大影响的其他企业中与公司之间从事相似业务的企业的业务开展情况如下:

  6 国家电投集团协鑫滨海发电有限公司 江苏 49% 否 运行期 2,000MW

  7 新疆潞安协鑫准东能源有限公司 新疆 46% 否 建设期 1,320MW

  其中,新疆国信煤电能源有限公司、GCLINDOTENAGA,PT.(协鑫印尼(西加)电力有限公司)为太仓港协鑫发电有限公司控股子公司,上述序号为4-7 的公司为太仓港协鑫发电有限公司参股子公司,其控股股东或第一大股东分别为北京国电电力有限公司、开滦(集团)有限责任公司、国家电投集团江苏电力有限公司及山西潞安矿业(集团)有限责任公司,均为大型国有企业,与公司实际控制人无关联关系。

  实际控制人控制的火力发电厂有 2 家,合计产能 2,620MW,分别位于新疆和江苏。公司的燃煤热电联产企业共有 7 家,合计产能 293MW。虽然主要燃料都是煤,主要产品均有热和电,但不构成同业竞争,具体理由如下:

  公司的燃煤热电联产子公司属于工业供热企业,以满足工业园等用户端热力需求为首要任务,供热半径一般按 10 公里考虑,供热范围内原则上不再另行规划建设其他热源点。截至 2019 年 6 月 30 日,出于环保的要求,公司供热机组中86%使用天然气燃烧供热、12%为燃煤或污泥掺烧煤炭供热,另有约 2%的使用生物质燃烧供热,燃气机组比例未来将持续上升。实际控制人控制的火力发电业务主要任务是发电,可少量供热。

  燃煤热电联产主要任务是供热,旨在保障供热生产的稳定持续,以满足所在区域供热需要为主要目标,需遵守《关于发展热电联产的规定》(计基础〔2000〕1268 号)中的热电比及热效率等热电指标规定。电力调度部门在制定电力调度曲线时,将充分考虑供热负荷曲线和节能因素,不以电量指标或机组利用小时限制热电联产机组对外供热。热电联产机组的上网电量由供热量决定。在供热的同时会产生电力副产品,热和电的收入比大约为 3:2。热电联产企业的主要用户为工业园区内的企业,热产品主要以热蒸汽的形式存在,热蒸汽主要用于企业用户生产经营中的加热需要。

  实际控制人控制的火力发电厂的主要任务是发电,可少量供热,其并无热效率及热电比的要求,热和电的收入比大约为 1:9,供电量主要由政府相关部门批准,批准额度以规定不能高于多少“机组利用小时”表示。

  燃煤热电联产企业单家产能较小,均在 50MW 以下,设备主要以供热设备为主,供电设备规模较小;实际控制人控制的火力发电厂单家产能较大,在1,300MW 以上,设备主要以大型供电设备为主,不同产能的设备在设计、材料、性能、技术参数和生产工艺流程等方面差异较大,操作团队的技术不一样,不存在互相替代关系。火电企业的燃煤机组不能用于供热企业的燃煤机组,同样,供热企业的燃煤机组也不能用于火电企业的燃煤机组,设备无法通用。

  热电联产企业是国家能源产业政策鼓励投资项目,具有资源综合利用(同时发电、供热)、综合热效率高(普遍在 60-70%,部分高于 70%)、能耗低(供电标煤耗一般在 200-300g/kwh,部分低至 200g/kwh 以下)等显著特性。而大型火电企业,综合热效率一般仅有 40%左右,供电标煤耗则普遍在 280-350g/kwh,最低仅有 280g/kwh 左右,属国家严格控制的发展领域。

  业态 主要原料 现有产能(MW) 占比 预计 2021 年产能(MW) 占比

  由上表可见,燃煤热电联产现有供电产能占全部产能的比重仅为 11.34%,未来两年随着在建项目的投产和燃煤热电联产部分产能的关停,占比将进一步降低,预计 2021 年占比为 9.23%。根据 2019 年 1-6 月的经营数据,燃煤热电联产销售电力实现的收入占营业收入的比例为 13.65%。根据公司远景规划,随着未来新建项目及募投项目的陆续投产,未来燃煤热电联产的供电产能、收入占比还将持续下降。

  燃煤热电联产企业普遍位于各地工业园区,目的是通过实施集中供热,替代园区成立初期担负供热任务的低效、分散小锅炉,以满足热力需求为首要任务。

  以蒸汽为供热介质的热电联产的供热半径一般按 10 公里考虑,供热范围内原则上不再另行规划建设其他热源点。尤其是供热管道的铺设均需要企业所在地地方政府审批通过方可建设,地方政府从法规要求、经济性、规模效应以及节能减排的角度,一般在特定地区仅设定一个热源点,因此各供热企业的热用户不存在重合的情况。根据《热电联产管理办法》(发改能源﹝2016﹞617 号),热电联产规划是热电联产项目规划建设的必要条件。热电联产规划应依据本地区城市供热规划、环境治理规划和电力规划编制,与当地气候、资源、环境等外部条件相适应,以满足热力需求为首要任务。京津冀、长三角、珠三角等区域,规划工业热电联产项目优先采用燃气机组,燃煤热电项目必须采用背压机组,并严格实施煤炭等量或减量替代政策。

  而根据《关于推进供给侧结构性改革防范化解煤电产能过剩风险的意见》(发改能源﹝2017﹞1404 号),严控新增产能规模,强化燃煤火力发电项目的总量控制,所有燃煤火力发电项目都要纳入国家依据总量控制制定的电力建设规划。及时发布并实施年度煤电项目规划建设风险预警,预警等级为红色和橙色省份,不再新增煤电规划建设规模,确需新增的按“先关后建、等容量替代”原则淘汰相应煤电落后产能。

  综上所述,燃煤热电联产机组依据热电联产项目规划进行新设项目的审批,以满足热力需求为首要任务;而燃煤火电机组目前正处于产能总量严格控制的状态,两者在项目开发方面不存在竞争关系。

  燃煤热电联产企业由于能源使用效率、生产设备、生产工艺等原因,在生产出热(主要载体是水蒸汽)的过程中,自然会同时产出电这一附属产品。因此国家政策对该类电能的处理方式与火电以及新能源发电不同。不同类型(或业态)的发电厂的发电调度优先顺序不同(即电力销售优先顺序不同),必须由电网企业按照国家相关规定进行统一调度,无法自主决定上网电量水平。目前不同类型发电企业的发电调度顺序主要分为以下三类:

  1)第一优先序列:风能、太阳能、海洋能、水能、生物质能等可再生发电和满足环保要求的垃圾发电;

  2)排名第二序列:“以热定电”的燃机热电联产机组(燃料为天然气)、燃煤热电联产机组;

  按照《可再生能源法》《中共中央国务院关于进一步深化电力体制改革的若干意见》(中发〔2015〕9 号)及《国家发展改革委、国家能源局关于印发电力体制改革配套文件的通知》(发改经体〔2015〕2752 号)相关规定,这三个序列的额度不互相挤占,不存在跨序列使用的问题。由上可见,公司的燃煤热电联产产出的电力副产品在发电调度顺序上属于第二序列,优先于实际控制人控制的火力发电。因此实际控制人控制的火力发电无法与公司生产的电力在销售环节形成竞争关系。

  国家发改委和各省发改委一般根据光伏、风电、垃圾发电、热电联产等各种发电形式,确定不同项目的上网电价。目前执行的各类型电站的标杆上网电价或指导价情况如下:

  光伏发电 自 2019 年 7 月 1 日起,I 类、II 类、III 类资源区标杆上网电价分别调整为每千瓦时 0.4 元、0.45 元、0.55 元(含税)。

  陆上风电 2019 年 I~Ⅳ类资源区符合规划、纳入财政补贴年度规模管理的新核准陆上风电指导价分别调整为每千瓦时 0.34 元、0.39 元、0.43 元、0.52 元(含税、下同);2020 年指导价分别调整为每千瓦时 0.29 元、0.34 元、0.38 元、0.47 元。指导价低于当地燃煤机组标杆上网电价(含脱硫、脱销、除尘电价,下同)的地区,以燃煤机组标杆上网电价作为指导价。

  垃圾发电 以生活垃圾为原料的垃圾焚烧发电项目,均先按其入厂垃圾处理量折算成上网电量进行结算,每吨生活垃圾折算上网电量暂定为280 千瓦时,并执行全国统一垃圾发电标杆电价 0.65 元/度(含税);其余上网电量执行当地同类燃煤发电机组上网电价。

  燃机热电联产 对新投产天然气热电联产发电机组上网实行标杆电价政策。具体电价水平由省级物价主管部门综合考虑天然气发电成本、社会效益和用户承受能力确定。

  各类型发电项目均需依据发改委规定的上网电价、补贴作为电价的确定依据,热电联产项目电力销售价格上与实际控制人控制的火电业务电力销售价格不存在竞争。

  (7)由于电网企业为国家垄断,属于独立第三方,公司与实际控制人控制的燃煤火电业务销售的客户重合存在合理性,不存在利益冲突

  根据我国电力体制的运行特点,并结合《中共中央国务院关于进一步深化电力体制改革的若干意见》(中发〔2015〕9 号)及《国家发展改革委、国家能源局关于印发电力体制改革配套文件的通知》(发改经体〔2015〕2752 号),我国电网运行实行统一调度、分级管理。各发电企业各自与所处电网签订购售电合同,由电网公司根据国家政策和公平调度原则以及当地区域电力需求等情况决定各电力企业上网电量的分配与调度。公司及实际控制人控制的燃煤火电业务无法决定自身的上网电量及电力调度,不同类型的电力企业的发电调度数量及优先顺序不同由独立第三方的电网企业按照国家相关规定进行统一调度,无法自行决定,不同类型发电企业间不存在竞争。公司的燃煤热电联产产出的电力副产品在发电调度顺序上属于第二序列,优先于实际控制人控制的燃煤火电。

  因此,公司与实际控制人控制的燃煤火电业务的发电量均直接销售至所在省份的电网公司,因项目所在省区重合导致电力客户重合存在合理性。

  公司的蒸汽销售客户均为下属子公司所在地周边一定范围内的热用户,太仓港协鑫发电主要向太仓港港口开发区、太仓经济技术开发区等地的工业客户销售蒸汽,新疆国信煤电能源有限公司 2018 年投产运营,向新疆协鑫新能源材料科技有限公司供应蒸汽。公司的供热客户与实际控制人控制的燃煤火电业务不存在重合,不存在利益冲突。

  煤炭是大宗产品,采购煤炭均在定期发布的煤炭价格指数指导下,分别与煤炭贸易企业按批次进行市场化招标采购,公司与实际控制人控制的燃煤火电企业采购渠道相互独立,不存在共用采购渠道的情况。

  公司下属的燃煤热电联产企业与太仓港协鑫发电煤炭采购渠道、价格各自不同,存在一定差异,但均符合市场规律。

  公司与太仓港协鑫发电本部及新疆国信近三年及一期前五大煤炭供应商详见下表。

  2016 年 泰德煤网股份有限公司 神华销售集团华东能源有限公司 N/A

  山东淄矿煤炭运销有限 公司 铁法煤业(集团)商贸物流有限责任公司 N/A

  2017 年 山东淄矿煤炭运销有限 公司 神华销售集团华东能源有限公司 N/A

  2018 年 山东淄矿煤炭运销有限 公司 神华销售集团华东能源有限公司 新疆北山矿业有限公司

  淄矿(青岛)国际物流有限公司 伊泰能源(上海)有限公司 神华新疆能源有限责任 公司

  徐州华东煤炭交易市场 有限公司 鑫和优供应链管理(大连)有限公司 新疆天池能源销售有限 公司

  江西省中恒煤炭有限公 司 深圳前海瑞茂通供应链平台服务有限公司 新疆众一汇峰贸易有限 公司

  2019 年1-6 月 江西省中恒煤炭有限公 司 神华销售集团华东能源有限公司 神华新疆能源有限责任 公司

  徐州万兴电煤配送有限 公司 厦门象屿物流集团有限责任公司 新疆北山矿业有限公司

  徐州华东煤炭交易市场 有限公司 上海瑞茂通供应链管理有限公司 新疆嘉禾汇业商贸有限 公司

  自 2016 年度起,协鑫智慧能源和太仓港协鑫发电煤炭供货渠道相对独立,除 A 股上市公司瑞茂通下属公司外,各年度主要供应商各自不同。瑞茂通为全球领先的大宗商品供应链服务商,依托多年积累的资源优势、渠道优势、品牌优势、数据优势、客户优势,积极创新商业模式,提升行业运营效率,降低采购和物流成本,实现煤炭等大宗商品在生产者和消费者之间的最优化配置。因此,协鑫智慧能源与太仓港协鑫发电向瑞茂通下属公司采购煤炭具有合理性。新疆国信煤电能源有限公司 2018 年投产,主要向新疆当地煤炭生产商采购煤炭。

  2)公司与太仓港协鑫发电本部煤炭采购价格略有差异,与新疆国信煤炭采购价格存在差异,但符合市场规律。

  a. 太仓港协鑫发电装机容量大、煤炭需求量也大,市场采购价格相对较低;而公司下属各燃煤热电联产企业,因装机规模小及存在各企业分散采购现象,煤炭价格相对较高。

  b. 太仓港协鑫发电拥有长江沿岸大型煤码头,可直接停靠 4-5 万吨级海轮,可以大幅降低煤炭采购价格;而公司各燃煤热电联产企业均地处内地各工业园区,需要通过以船舶、汽车等交通工具自沿海、沿江公用码头二次转运,因运输距离不同还将发生数十元/吨的短驳费用。

  c. 公司下属燃煤热电联产企业采购煤炭需要多次倒运,势必造成损耗(包括热值损耗、数量损耗)增加,也间接造成煤炭采购价格升高。

  新疆国信主要向新疆当地煤炭生产商采购煤炭,新疆当地的煤炭价格较低,因此新疆国信与公司的煤炭采购价格存在差异具有合理性。

  公司下属子公司中,第一家燃煤热电联产子公司为 1996 年设立,2009 年 5月,智能投资、璟轩有限、宏成投资和朗运国际签署《关于设立保利协鑫有限公司合资经营合同》和《保利协鑫有限公司章程》,9 家燃煤热电联产公司成为协鑫智慧能源子公司。公司的清洁能源发电及燃煤热电联产业务均独立于实际控制人控制的其他业务发展而来。

  作为实际控制人及其一致行动人控制的燃煤火电业务,业务最早起源于2002 年。太仓港协鑫发电成立于 2002 年 5 月,新疆国信煤电能源有限公司成立于 2010 年 9 月,2014 年 7 月成为太仓港协鑫发电子公司,协鑫印尼(西加)电力有限公司于太仓港协鑫发电 2016 年 5 月由太仓港协鑫发电参与设立。实际控制人控制的火电业务都是在实际控制人直接投资的太仓港协鑫发电有限公司体内。

  综上所述,实际控制人及其一致行动人控制的其他企业的火电业务的业态与公司不同,项目开发、运营均独立于公司,公司与燃煤火电业务均独立发展,独立运作,相互之间不存在竞争关系,不存在利益冲突。

  在前次重组后,公司主要业务由下属的协鑫智慧能源开展,协鑫智慧能源系由协鑫有限整体变更而来,承继了协鑫有限的全部资产和业务。公司拥有独立完整的与其业务经营有关的主要生产系统、辅助生产系统和配套设施,与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业之间不存在资产混同的情形。公司合法拥有与生产经营有关的商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权,不存在与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业混同的情况。

  公司董事、监事及高级管理人员均严格按照《公司法》及其他法律、法规、规范性文件和公司章程规定的程序推选和任免;公司的总经理、副总经理、财务总监和董事会秘书等高级管理人员未在控股股东、实际控制人及其一致行动人控制的其他企业中担任除董事、监事以外的任何职务,未在控股股东、实际控制人及其一致行动人控制的其他企业领薪;公司建立了独立的人事档案、人事聘用和任免制度以及考核、奖惩制度;独立招聘员工,与员工签订了劳动合同;建立了独立的工资管理、福利与社会保障体系,与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业之间不存在人员共用的情形。

  公司独立自主地开展业务,各项业务具有完整的业务流程和独立的经营场所,公司建立了有效的管理模式,根据各项标准和制度独立开展投资、建设、运营、人事、财务等内部管理工作,独立做出投融资决策,公司的业务独立于实际控制人及其一致行动人控制的其他企业。

  综上所述,公司在资产、人员、业务和商标方面与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业相独立。

  综上所述,公司与实际控制人控制的燃煤火电业务均为独立发展而来,公司在资产、人员、业务和商标方面与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业相独立;公司热电联产业务与实际控制人控制的火电业务在项目承担任务、生产工艺、项目开发、燃料采购、电力销售优先顺序及上网电价等方面存在差异;公司与实际控制人控制的燃煤火电业务采购渠道独立,主要供应商存在差异;公司与实际控制人控制的燃煤火电业务的发电量均直接销售至所在省份的电网公司,因项目所在省区重合导致电力客户重合存在合理性,不存在利益冲突;公司的供热客户与实际控制人控制的燃煤火电业务不存在重合,不存在利益冲突。实际控制人及其一致行动人控制的燃煤火电企业无法通过影响销售产品的数量、价格、原材料采购成本,影响公司的生产经营成果及公司正常经营活动的能力,与公司不存在利益冲突,不构成同业竞争。

  序号 单位名称 所属上市公司 主营业务 是否控股 下属运营阶段光伏电站总装机容量

  1 苏州保利协鑫光伏电力投资有限公司 保利协鑫能源 光伏发电投资 是 353MW

  3 苏州协鑫新能源投资有限公司 协鑫新能源 光伏发电投资 是 6,553MW

  苏州保利协鑫光伏电力投资有限公司为香港上市公司保利协鑫能源光伏发电业务在中国境内的持股主体,下属子公司 2018 年末共持有 353MW 光伏电站。

  GCLSolarEnergy,Inc.为香港上市公司保利协鑫能源光伏发电业务在美国的持股主体。苏州协鑫新能源投资有限公司为香港上市公司协鑫新能源中国境内光伏发电业务持股主体,下属子公司 2018 年末共持有 6,553MW 光伏电站。协鑫新能源国际有限公司为香港上市公司协鑫新能源海外光伏发电业务持股主体,下属子公司 2018 年末共持有 138MW 光伏电站。

  实际控制人控制的光伏发电业务与公司的发电业务不存在同业竞争,主要原因为:

  国家能源局对于光伏电站的开发建设实施指标分配制度,每年根据上一年的光伏电站开发实际情况,结合当年能源局的规划,对各省/自治区/直辖市的当年光伏发电建设指标予以分配,该指标分配制度独立于公司从事的风电、热电联产、垃圾发电、生物质发电等业务。

  在电力生产方面,光伏发电业务使用的是太阳能,与公司下属发电业务的燃料或资源均不同。

  国家发改委和各省发改委一般根据光伏、风电、垃圾发电、热电联产等各种发电形式,确定不同项目的上网电价。目前执行的各类型电站的标杆上网电价或指导价情况如下:

  光伏发电 自 2019 年 7 月 1 日起,I 类、II 类、III 类资源区标杆上网电价分别调整为每千瓦时 0.4 元、0.45 元、0.55 元(含税)。

  陆上风电 2019 年 I~Ⅳ类资源区符合规划、纳入财政补贴年度规模管理的新核准陆上风电指导价分别调整为每千瓦时 0.34 元、0.39 元、0.43 元、0.52 元(含税、下同);2020 年指导价分别调整为每千瓦时 0.29 元、0.34 元、0.38 元、0.47 元。指导价低于当地燃煤机组标杆上网电价(含脱硫、脱销、除尘电价,下同)的地区,以燃煤机组标杆上网电价作为指导价。

  垃圾发电 以生活垃圾为原料的垃圾焚烧发电项目,均先按其入厂垃圾处理量折算成上网电量进行结算,每吨生活垃圾折算上网电量暂定为280 千瓦时,并执行全国统一垃圾发电标杆电价 0.65 元/度(含税);其余上网电量执行当地同类燃煤发电机组上网电价。

  燃机热电联产 对新投产天然气热电联产发电机组上网实行标杆电价政策。具体电价水平由省级物价主管部门综合考虑天然气发电成本、社会效益和用户承受能力确定。

  各类型发电项目均需依据发改委规定的上网电价、补贴作为电价的确定依据,光伏电站项目在电价上与其他类型电站(风电等)不存在竞争。

  根据《中华人民共和国可再生能源法》,电网企业应当与按照可再生能源开发利用规划建设,依法取得行政许可或者报送备案的可再生能源发电企业签订并网协议,全额收购其电网覆盖范围内符合并网技术标准的可再生能源并网发电项目的上网电量。发电企业有义务配合电网企业保障电网安全。

  根据《电网企业全额收购可再生能源电量监管办法》,电网企业全额收购其电网覆盖范围内可再生能源并网发电项目上网电量,可再生能源发电企业应当协助、配合。

  根据《中共中央国务院关于进一步深化电力体制改革的若干意见》(中发〔2015〕9 号)及《国家发展改革委、国家能源局关于印发电力体制改革配套文件的通知》(发改经体〔2015〕2752 号),为便于依照规划认真落实可再生能源发电保障性收购制度,纳入规划的风能、太阳能、生物质能等可再生能源发电优先发电;为保障供热需要,热电联产机组实行“以热定电”,以上为优先保障发电的业态。

  光伏、风电等可再生能源应当优先全额收购上网,即使在部分地区由于电力需求不足及电网输送能力受限而存在限制发电的现象,光伏与风电按不同类型分别按统一原则由当地电网公司对上网电量比例进行相应调整,并根据公开、公平、公正的原则进行每月公示;热电联产、垃圾发电、生物质发电主要依据其供热量、垃圾和生物质处理能力确定,上述类型电站均属于国家鼓励的优先调度的发电业态,不存在上网电量竞争关系。

  3)由于电网企业为国家垄断,属于独立第三方,公司与实际控制人控制的光伏发电业务销售的客户重合存在合理性,不存在利益冲突

  根据我国电力体制的运行特点,并结合《中共中央国务院关于进一步深化电力体制改革的若干意见》(中发〔2015〕9 号)及《国家发展改革委、国家能源局关于印发电力体制改革配套文件的通知》(发改经体〔2015〕2752 号),我国电网运行实行统一调度、分级管理。各发电企业各自与所处电网签订购售电合同,由电网公司根据国家政策和公平调度原则以及当地区域电力需求等情况决定各电力企业上网电量的分配与调度。公司及实际控制人控制的光伏发电业务无法决定自身的上网电量及电力调度,不同类型的电力企业的发电调度数量及优先顺序不同由独立第三方的电网企业按照国家相关规定进行统一调度,无法自行决定,不同类型发电企业间不存在竞争。

  因此,公司与实际控制人控制的光伏发电业务的发电量均直接销售至所在省份的电网公司,因项目所在省区重合导致电力客户重合存在合理性。

  公司下属子公司中,第一家燃煤热电联产子公司为 1996 年设立,2009 年 5月,智能投资、璟轩有限、宏成投资和朗运国际签署《关于设立保利协鑫有限公司合资经营合同》和《保利协鑫有限公司章程》,9 家燃煤热电联产公司成为协鑫智慧能源子公司。公司的清洁能源发电及燃煤热电联产业务均独立于实际控制人控制的其他业务发展而来。

  作为实际控制人及其一致行动人控制的光伏发电业务,其核心企业苏州保利协鑫光伏电力投资有限公司设立于 2011 年,苏州协鑫新能源投资有限公司设立于 2014 年。保利协鑫能源作为中国光伏材料知名制造商,为进一步向下游产业链延伸发展,因此设立专门的光伏电力业务开发团队,光伏电站项目的开发及运营均独立于公司。

  公司在资产、人员、业务和商标方面与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业相独立。实际控制人及其一致行动人控制的其他企业的光伏发电业务的业态与公司不同,项目开发、运营均独立于公司,公司与光伏发电业务均独立发展,独立运作,相互之间不存在竞争关系。不存在利益冲突。

  综上所述,公司与实际控制人控制的光伏发电业务均为独立发展而来,公司在资产、人员、业务和商标方面与实际控制人及其一致行动人控制的其他企业相独立;公司与实际控制人控制的光伏发电业务采购渠道独立,原材料不同;公司与实际控制人控制的光伏发电业务的发电量均直接销售至所在省份的电网公司,因项目所在省区重合导致电力客户重合存在合理性,不存在利益冲突;公司的供热客户与实际控制人控制的光伏发电业务不存在重合,不存在利益冲突。实际控制人及其一致行动人控制的光伏发电企业无法通过影响销售产品的数量、价格、原材料采购成本,影响公司的生产经营成果及公司正常经营活动的能力,与公司不存在利益冲突,不构成同业竞争。

  1 浙江建德协鑫抽水蓄能有限公司 浙江 100% 是 前期开发 2,400MW

  浙江建德协鑫抽水蓄能有限公司股东为太仓港协鑫发电控股子公司江苏协鑫电力有限公司,经营范围为抽水蓄能电站的筹建,该项目尚处于前期开发状态。

  抽水蓄能电站按照电网调度中心的指令进行电力的调峰调频,在电网用电低谷时蓄能,在电网用电高峰时输送电能,与公司不构成同业竞争。

  1 大唐永州新能源有限公司 湖南 风电 93.75% 曾控股 运行期 49.9MW

  2 大唐全州新能源有限公司 广西 风电 94.19% 是 运行期 50MW

  3 吕梁北方电力云顶山新能源有限公司 山西 风电 100% 是 建设期 249MW

  永州新能源和全州新能源已投产,永州新能源控股权(93.75%股权)已于2018 年转让给嘉兴融协风电股权投资合伙企业(有限合伙)(国家电投集团下属公司,非实际控制人及其关联方控制的企业)和苏州工业园区锦璨管理咨询有限公司,截至本补充法律意见书出具日,永州新能源股权转让的工商变更登记已办理完成。

  根据上市公司 2019 年 10 月 23 日召开的第七届董事会第八次会议的决议,综合考量公司目前的资金安排以及后续投融资的规划等多种因素,公司董事会同意终止对全州新能源的预收购事项。截至本补充法律意见书出具日,嘉兴融协风电股权投资合伙企业(有限合伙)和苏州工业园区锦璨管理咨询有限公司已与全州新能源控股股东签署了股权转让协议并支付了股权转让款,全州新能源股权转让的工商变更登记尚未办理完成。

  根据国家能源局《关于开展新建电源项目投资开发秩序专项监管工作的通知》(国能监管[2014]450 号文),处于基建期的风电项目不能进行股权转让。云顶山新能源尚未达到可转让状态,云顶山新能源控股股东已与协鑫智慧能源签订《预收购协议》,待云顶山新能源达到可转让状态后,优先由协鑫智慧能源收购,如协鑫智慧能源选择不收购云顶山新能源股权,云顶山新能源控股股东应将其持有的云顶山新能源股权出让给的云顶山新能源其余股东方或其他无关联的第三方。

  上述风电业务在避免同业竞争方面已制定了具体可行的措施,因此上述 3家风电企业与公司不构成同业竞争。

  1 小金县吉泰电力投资有限公司 四川 水电 70% 是 转让过程中 20MW

  国能投资原持有吉泰电力 70%股权,2009 年 3 月 31 日,国能投资将其持有的吉泰电力 70%股权转让给胡红光。后因胡红光欠付股权转让款,双方于 2013年 4 月 26 日诉争至上海市嘉定区人民法院。2013 年 12 月 18 日上海市嘉定区人民法院作出(2013)嘉民二(商)初字第 666 号民事调解书。调解书确认:胡红光结欠股权转让款本息合计 6,805.73 万元,以及截至 2012 年底的利息 324 万元,具体支付日期如下:2013 年 12 月 31 日之前归还 1,000 万元,2014 年 5 月 1 日之前归还余款。

  调解书生效后,因胡红光未能按约履行法定义务,国能投资向成都市金牛区人民法院申请了强制执行,执行案号为(2014)金牛执字第 1162 号和(2014)金牛执字第 1774 号。国能投资正在积极追讨胡红光欠付的股权转让款,并早日完成过户手续。

  吉泰电力与公司下属电厂位于不同省份,服从电网调度统一调度管理,无法自主决定上网电量水平,上网电价亦存在差异,国能投资正在积极推进吉泰电力股权转让的过户事宜,并出具了避免同业竞争的承诺函,因此,吉泰电力与公司不构成同业竞争。

  2 苏州协鑫能源科技有限公司 100% 是 为火电业务提供燃料、煤炭贸易

  苏州共能能源有限公司和苏州协鑫能源科技有限公司主要为实际控制人控制的火电业务提供燃料并从事煤炭贸易。

  公司仅采购煤炭用于下属子公司的生产运营,不对外开展煤炭贸易,而苏州共能能源有限公司和苏州协鑫能源科技有限公司主要为实际控制人控制的火电业务提供燃料并从事煤炭贸易。煤炭作为大宗产品,煤炭采购均在定期公开发布的煤炭市场价格指数指导下,分别与煤炭贸易企业按批次进行市场化招标采购,公司与苏州共能能源有限公司和苏州协鑫能源科技有限公司的采购渠道相互独立,不存在共用采购渠道的情况,不存在利益冲突的情况,因此不构成同业竞争。

  1 江苏协鑫电力有限公司 97.84% 是 电力项目投资,持有大唐全州新能源有限公司 94.19%股权、山西北方电力建设集团有限公司(以下简称“山西北方电力”)100%股权、国家电投集团协鑫滨海发电有限公司 49%股权、新疆潞安协鑫准东能源有限公司 46%股权。

  2 山西北方电力 100% 是 项目投资主体,现持有云顶山新能源100%股权。

  上述两家公司均为电力投资平台公司,未实质开展具体业务,江苏协鑫电力(山西北方电力之股东)作为实际控制人控制的投资主体,已出具关于避免和消除江苏协鑫电力及其控制的企业未来与协鑫智慧能源及其控制的企业之间形成同业竞争可能性的承诺,因此与公司不构成同业竞争。

  实际控制人及其一致行动人控制的风电企业情况详见本补充法律意见书《反馈意见》之重点问题 2“一、公司与控股股东和实际控制人及其控制的企业之间是否存在同业竞争情况/(四)风力发电业务”。其中,永州新能源已完成股权转让;全州新能源的股权转让协议已签署,股权转让款已支付,工商变更登记尚未办理完成,云顶山新能源处于建设期,根据国家能源局《关于开展新建电源项目投资开发秩序专项监管工作的通知》(国能监管[2014]450 号文),处于基建期的风电项目不能进行股权转让,云顶山新能源控股股东已与协鑫智慧能源签订《预收购协议》,待云顶山新能源达到可转让状态后,优先由协鑫智慧能源收购,如协鑫智慧能源选择不收购云顶山新能源股权,云顶山新能源控股股东应将其持有的云顶山新能源股权出让给的云顶山新能源其余股东方或其他无关联的第三方。

  上述风电业务在避免同业竞争方面已制定了具体可行的措施,因此上述风电企业与公司不构成同业竞争,因此本次募投项目不会新增同业竞争。

  在上市公司前次重大重组时,公司控股股东及实际控制人已出具了关于避免同业竞争的承诺,相关承诺正常履行中,具体情况如下:

  公司控股股东上海其辰在前次重大资产重组时已出具了《关于避免同业竞争的声明与承诺》。具体内容如下:

  “1、本公司及本公司控制的其他企业目前在中国境内或境外均未从事与协鑫智慧能源、上市公司及附属企业开展的业务构成或可能构成直接或间接竞争关系的业务或活动。

  2、本公司控制的其他企业将不在中国境内外直接或间接从事或参与任何在商业上对重组后的上市公司及其控制的企业构成竞争的业务;将不直接或间接开展对重组后的上市公司及其控制的企业有竞争或可能构成竞争的业务。

  3、本公司控制的其他企业现有的或未来获得的与重组后的上市公司及其控制的企业主营业务相同、相似并构成竞争关系的业务,均转让给上市公司或者以其他合法方式予以处置,使本公司控制的其他企业不再从事与重组后的上市公司及其控制的企业主营业务相同或相似的业务。

  4、本公司承诺不利用控股股东的地位和对上市公司的实际控制能力,损害上市公司以及上市公司其他股东的权益。

  5、自本承诺函出具日起,本公司承诺赔偿上市公司因本公司违反前述任何承诺而遭受的一切实际损失、损害和开支。”

  上市公司实际控制人朱共山先生在前次重大资产重组时已出具了《关于避免同业竞争的声明与承诺》。具体内容如下:

  “1、本人控制的其他企业目前在中国境内或境外均未从事与协鑫智慧能源、上市公司及附属企业开展的业务构成或可能构成直接或间接竞争关系的业务或活动。

  2、本人控制的其他企业将不在中国境内外直接或间接从事或参与任何在商业上对重组后的上市公司及其控制的企业构成竞争的业务;将不直接或间接开展对重组后的上市公司及其控制的企业有竞争或可能构成竞争的业务。

  3、本人控制的其他企业现有的或未来获得的与重组后的上市公司及其控制的企业主营业务相同、相似并构成竞争关系的业务,均转让给上市公司或者以其他合法方式予以处置,使本人控制的其他企业不再从事与重组后的上市公司及其控制的企业主营业务相同或相似的业务。

  4、本人承诺不利用上市公司实际控制人的地位和对上市公司的实际控制能力,损害上市公司以及上市公司其他股东的权益。

  5、自本承诺函出具日起,本人承诺赔偿上市公司因本人违反前述任何承诺而遭受的一切实际损失、损害和开支。”

  朱共山先生及其一致行动人控制的企业与上市公司不构成同业竞争,本次募投项目不新增同业竞争,公司控股股东和实际控制人在上市公司前次重大重组时,已出具了关于避免同业竞争的承诺,相关承诺正常履行中。

  问题:根据申请文件,上市公司控股股东、实际控制人存在大比例质押所持上市公司股份的情形。请申请人结合质押的原因及合理性、质押资金具体用途、约定的质权实现情形、控股股东的财务状况和清偿能力、股价变动情况等,补充说明并披露是否存在较大幅度的平仓风险,是否可能导致控股股东、实际控制人发生变更,以及控股股东、实际控制人维持控制权稳定性的有效措施。

  针对公司控股股东、实际控制人的股权质押事项,本所经办律师的核查过程如下:

  4、通过全国法院被执行人信息查询系统、信用中国等网站查询控股股东、实际控制人的资信情况;

  (一)公司控股股东、实际控制人股权质押的原因及合理性、质押资金具体用途、约定的质权实现情况

  截至本补充法律意见书出具日,公司控股股东、实际控制人股权质押的情况如下:

  质押人 质押股数(股) 质押起始日 质押到期日 质权人 质押股份占所持股份比例 预警线 平仓线 担保债权余额(亿元)注1 股票质押履约保证比例注2

  注 2:履约保证比例依据的股票价格为截至 11 月 4 日的股票收盘价(前复权);

  注 3:创展控股与中国工商银行股份有限公司苏州工业园区支行的借款合计对应三笔股票质押担保:上海其辰持有的协鑫能科 57,640,000 股、创展控股持有的协鑫能科 86,204,109 股、协鑫集团持有的协鑫集成 15,000,000 股。

  截至本补充 法律意见书出具日,公司控股 股东上海其辰持有公司股份783,413,333 股,占公司总股本的 57.93%,上海其辰所持公司股票累计质押713,972,176 股,质押股票占其所持股票的比例为 91.14%。

  2019 年 7 月 19 日,上海其辰与中国工商银行股份有限公司苏州工业园区支行(以下简称“工行园区支行”)签署了《质押合同》,根据《质押合同》约定,上海其辰将其持有的 57,640,000 股质押给工行园区支行主要系为协鑫创展控股有限公司(以下简称“创展控股”)向工行园区支行的并购借款提供质押担保。

  上海其辰所担保的债权为工行园区支行依据其与创展控股于 2019 年 1 月 29 日签订的并购借款合同(编号:0110200009-2019(园区)字 0069 号)而享有的对创展控股的债权,质押担保的范围包括主债权本金、利息等。上述并购借款合同的借款期限为 84 个月,创展控股向工行园区支行融资借款用于置换 2018 年 2 月收购上海惇德股权投资有限公司持有公司 10.78%的股权及宁波竑悦投资管理中心持有公司 10.73%的股权所支付的股权转让款,质押资金用途具有合理性。

  “第 3.7 条 因不能归责于甲方的事由可能使质物毁损或者价值明显减少,足以危害甲方权利的,甲方有权要求乙方提供相应的担保。

  第 3.8 条 根据质物价值与主债权的比率,本合同项下质物设定下列警戒线和处置线:

  质物价值下降到警戒线时,乙方应当在甲方要求的期限内追加担保以补足因质物价值下降造成的质押价值缺口;质物价值下降到处置线时,甲方有权处置质物并以所得价款优先受偿。

  第 6.1 条 甲方(中国工商银行股份有限公司苏州工业园区支行)已充分知悉,乙方(上海其辰)有义务根据中国证券监督管理委员会及/或深圳证券交易所/或其他行政机关要求其履行 2019 年 3 月 31 日在江苏霞客环保色纺股份有限公司(以下简称:上市公司)公告中乙方上市承诺中的义务,在合同有效期内,发生下列情形之一,甲方同意并有义务无条件配合:

  A、乙方履行完毕其在重组过程中的业绩补偿及减值补偿义务是甲方行使质权的前提条件;B、乙方已明确告知甲方,乙方所持有的上市公司股份负有业绩承诺和减值测试补偿义务,乙方明确质押协议中的该上市公司股份将优先用于履行上述补偿义务;

  C、如乙方需向上市公司履行补偿义务,甲方将无条件解除对应数量的已质押股份以便甲方履行补偿义务等措施,保障业绩补偿及减值补偿义务履行不受相应股份质押的影响;

  D、质押期内,质物产生的因上市公司送股、转增股本而增加的股份,该等股份同样受前述条款的约束。

  第 6.2 条 在 6.1 条中乙方权利得到保障的前提下,发生下列情形之一,甲方有权实现质权:

  C、质物价值下降到 3.8 条约定的警戒线,乙方未按甲方要求追加担保,或质物价值下降到第 3.8 条约定的处置线的;

  D、乙方或债务人被申请破产或歇业、解散、清算、停业整顿、被吊销营业执照、被撤销;

  第 6.3 条 甲方实现质权时,可通过与乙方协商,将质物拍卖、变卖或兑现、提现后以所得价款优先受偿,或将质物折价以清偿主债权。

  第 6.4 条 质物兑现或者提货日期先于主债权到期的,甲方可以兑现或提货。

  兑现价款用于提前清偿债务,或存入甲方指定账户以担保债务的履行。提取的货物按本合同第四条约定办理质押交付、登记,以担保债务的履行;或拍卖、变卖后以所得价款提前清偿债务,或存入甲方指定账户以担保债务的履行。

  第 6.5 条 乙方用存单、国债等可提前兑现或提现的权利质押的,如其兑现或提现日期晚于甲方依据第 6.1 条的约定实现质权之日,乙方授权甲方在实现质权时可提前兑现或提现并以所得价款清偿债务,因此而产生的损失由乙方承担。

  第 6.6 条 质物处分所得与主合同币种不一致的,应按甲方公布的相应币种适用汇率兑换成主合同币种后偿还主合同项下的债务。”

  同时,根据《质押合同》约定,并未就质物设置警戒线、向中国长城资产管理股份有限公司上海自贸试验区分公司的股票质押

  2019 年 7 月 31 日,上海其辰与中国长城资产管理股份有限公司上海自贸试验区分公司(以下简称“长城资管自贸区分公司”)签署了《上市公司股票质押合同》,根据《上市公司股票质押合同》约定,上海其辰与长城资管自贸区分公司签署《上市公司股票质押合同》主要为 2017 年 12 月长城资管自贸区分公司享有的对江苏协鑫建设管理有限公司(以下简称“江苏协鑫建设”)的债权提供股票质押担保,质押担保的范围包括债务本金、利息等,还款期限自 2018 年 3 月8 日至 2021 年 10 月 16 日。其中上海其辰、太仓港协鑫发电有限公司已为上述债权提供了连带责任保证担保,本次股票质押为补充质押担保,江苏协鑫建设向长城资管自贸区分公司融资主要系满足日常经营所需,质押资金用途具有合理性。

  6.1 甲方(长城资管自贸区分公司)已充分知悉,乙方(上海其辰)有义务根据中国证券监督管理委员会及/或深圳证券交易所及/或其他行政机关要求,履行目标公司 2019 年 3 月 14 日《江苏霞客环保色纺股份有限公司关于重大资产置换及发行股份购买资产暨关联交易相关承诺的公告》(以下简称“《重组交易承诺公告》”)中其对取得股份的相关承诺义务。在锁定期内,发生下列情形之一,甲方同意并有义务无条件配合:

  6.1.1 乙方履行完毕其在重组过程中的业绩补偿及减值补偿义务是甲方行使质权的前提条件;

  6.1.2 乙方已明确告知甲方,乙方所持有的目标公司股份负有业绩承诺和减值测试补偿义务,乙方明确质押协议中的目标公司股份将优先用于履行上述补偿义务;

  6.1.3 如乙方需向目标公司履行补偿义务,甲方将无条件解除对应数量的已质押目标公司股份以便乙方履行补偿义务等措施,保障乙方业绩补偿及减值补偿义务履行不受相应股份质押的影响;

  6.1.4 质押期内,质物产生的因目标公司送股、转增股份等而增加的股份,该等股份同样受前述条款约束。

  6.2 本合同有效期内且本协议 6.1 条中乙方权利得到保障的前提下,出现下列情况之一时,甲方有权处分质押股票,处置所得价款优先用于清偿主合同项下的债务:

  6.2.4 债务人违反主合同的其他约定导致甲方认为债务人不能履行主合同项下到期债务;

  6.2.5 质押股票价格发生波动严重影响甲方债权安全(包括但不限于股票价值不能覆盖主债权金额等),且乙方未能提供经甲方认可的其他担保措施以消除前述影响的;

  6.3 根据 6.1 条相关约定,乙方根据中国证券监督管理委员会及/或深圳证券交易所及/或其他行政机关要求履行目标公司 2019 年 3 月 14 日《重组交易承诺公告》中其对取得股份的相关承诺义务时,应按照以下原则执行:

  6.3.2 若未质押目标公司股份数量不足以使乙方履行承诺义务的,甲方无条件配合乙方解除由以下公式确定数量(向上取整)的目标公司股份质押:

  甲方解除质押的目标公司股份数量=(乙方履行承诺义务所需目标公司股份总数-乙方持有的未质押目标公司股份数)x 乙方质押给甲方的目标公司股份数/乙方已质押的目标公司股份数

  乙方有义务确认并协调其他质权人按照上述计算方式解除相应数量的目标公司股份质押。

  6.3.3 如需要甲方解除相应目标公司股份质押的,乙方应按照甲方的要求另行提供经甲方认可的其他等值担保物担保,其他等值担保物的类型、估值等事项由甲、乙双方另行协商。

  6.4 甲方依法处分质押股票时,乙方应予配合,不得以任何方式设置任何障碍。

  6.5 本合同记载的或双方另行约定的质押股票的价值(下称“暂定价值”),均不表明质押股票的最终价值,其最终价值为甲方处分质押股份所得价款在扣除各项税费及费用后的净额。

  6.6 若最终以质押股票抵偿甲方债权的,上述暂定价值并不作为质押股票抵偿乙方债权的依据,届时质押股票的价值应由甲乙双方协商一致或依法公平评估确定(包括但不限于委托具有资质的第三方对质押股票进行评估,因评估产生费用由乙方承担)。

  6.7 甲方依法处分质押股票所得价款,不足以偿还债务人对甲方所负债务和实现质押权的费用的,不足部分由债务人清偿。所得价款偿还债务后还有剩余的,甲方应退还给乙方。

  6.8 无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保(包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式),无论上述其他担保何时成立、是否有效、甲方是否向其他担保人提出权利主张,或放弃、部分放弃任何担保债权,也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务,也不论其他担保是否由乙方或主合同项下债务人自己所提供,乙方在本合同项下的担保责任均不因此减免,甲方均有权选择优先要求乙方或任何一方或同时要求包括乙方在内的各方承担全部或部分担保责任,不以先向主合同项下债务人主张或行使物权担保权利为前提。即甲方对主合同项下各方担保人提供的担保履行顺序享有完全的自主选择权,乙方将不提出任何异议。

  6.9 甲方实现质权所得资金按以下顺序(同一顺序按照各债权金额比例)进行清偿,剩余资金返还给乙方:

  6.9.1 甲方为实现债权和抵押权而发生的所有费用(包括但不限于保管费、评估费、资产处置费、拍卖费、过户费、税费、国有土地使用权出让金等);

  6.9.2 按照主合同约定的顺序偿付:首先偿付实现债权或担保权利的成本费用(包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费、保险费、公证费、律师费、差旅费等);其次用于支付违约金、补偿金;再次用于支付欠付的利息;最后用于支付所欠付的债务本金。”

  2019 年 8 月 16 日,上海其辰与中国农业银行股份有限公司上海普陀支行(以下简称“农行普陀支行”)签署了《权利质押合同》,根据《权利质押合同》约定,为了确保农行普陀支行与上海其辰签订的上海其辰并购银团贷款内部银团借款合同(编号:60)(以下简称主合同)的履行,上海其辰为自身的并购借款提供质押担保,担保范围包括借款本金、利息等。2015 年 11 月,上海其辰与中国农业银行股份有限公司无锡分行、农行上海普陀支行签署《内部银团借款合同》,总借款期限为 7 年,借款用于收购保利协鑫有限公司 100%、兰溪协鑫环保热电有限公司 100%股权、南京协鑫生活污泥发电有限公司 100%股权、广州协鑫蓝天燃气热电有限公司 92%股权,其中江苏协鑫能源有限公司、协鑫集团有限公司(HK)已为上述内部银团借款提供了保证担保,本次股票质押为补充质押担保,质押资金用途具有合理性。

  1、本合同有效期内且本协议第十四条第三款中出质人权利得到保障的前提下发生下列情形之一的,出质人有权行使质权。质权人可以直接将出质权利兑现或变现,或者与出质人协议以出质权利折价,或者以拍卖、变卖出质权利的价款优先受偿。所得价款不足以清偿本合同项下所担保的债权的,质权人可以选择将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或者费用等:

  (1)主合同项下债务履行期限届满,质权人未受清偿。“期限届满”包括主合同项下债务履行期限届满,以及质权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形;

  (2)债务人、出质人被撤销、吊销营业执照、责令关闭或者出现其他解散事由;

  (5)出质权利被申请撤销、申请宣告无效、异议、诉讼、仲裁、查封、冻结、监管或者被采取其他强制措施;

  2、用于出质的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主合同项下债权到期的,质权人有权兑现或者提货,并以兑现的价款或者所提取货物的变现款提前清偿债务或者提存。

  3、本合同所担保的债权同时存在物的担保(含债务人或第三人提供)和保证担保的,质权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。

  本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的(含债权人提供物的担保),质权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。质权人已经选择某一担保方式/担保物来实现债权的,也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权。

  4、如出质人为债务人以外的第三人,且债务人同时为主合同项下债权提供物的担保,质权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的,出质人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供质押担保。“该担保物权”指债务人为主合同项下债权提供物的担保所形成的担保物权。

  5、出质人以本合同项下的出质权利为债务人与质权人之间存有的包括但不限于本合同项下的数笔债务提供担保,且出质权利兑现或变现、折价或者拍卖、变卖所得价款不足以清偿全部到期债务的,所清偿的债务及抵充顺序,由质权人确定。

  2、该质押合同生效后,若质押股票价值下跌导致质押率高于 48%(按质押债权当前本金余额/质押股票市场价值,股票市值原则上按取最新市场价格和最近六个月市场价格平均值两者的低值计算),出质人须按照质权人要求及时追加股票质押或者提前归还贷款等方式,确保股票质押率不高于 48%。

  3、质权人已充分知悉,出质人有义务根据中国证券监督管理委员会及/或深圳证券交易所及/或其他行政机关要求,履行目标公司 2019 年 3 月 14 日《江苏霞客环保色纺股份有限公司关于重大资产置换及发行股份购买资产暨关联交易相关承诺的公告》(以下简称“《重组交易承诺公告》”)中其对取得股份的相关承诺义务。在锁定期内,发生下列情形之一,质权人同意并有义务无条件配合:

  3.1 出质人履行完毕其在重组过程中的业绩补偿及减值补偿义务是质权人行使质权的前提条件;

  3.2 出质人已明确告知质权人,出质人所持有的目标公司股份负有业绩承诺和减值测试补偿义务,出质人明确质押协议中的目标公司股份将优先用于履行上述补偿义务;

  3.3 如出质人需向目标公司履行补偿义务,质权人将无条件解除对应数量的已质押目标公司股份以便出质人履行补偿义务等措施,保障出质人业绩补偿及减值补偿义务履行不受相应股份质押的影响;

  3.4 质押期内,质物产生的因目标公司送股、转增股份等而增加的股份,该等股份同样受前述条款约束。”

  (二)控股股东的财务状况和清偿能力、股价变动情况等,补充说明并披露是否存在较大幅度的平仓风险,是否可能导致控股股东、实际控制人发生变更

  注:2018 年数据已经中兴财光华会计师事务所(特殊普通合伙)审计,2019 年 1-6 月数据未经审计。

  截至 2019 年 6 月 30 日,公司控股股东上海其辰(单体口径)总资产为562,770.87 万元,净资产为 210,198.89 万元,上海其辰无实际经营业务,主要为持股平台。此外,公司三笔股票质押担保债权对应的债务人分别为创展控股、江苏协鑫建设和上海其辰,上述三位债务人的实际控制人均为朱共山先生,朱共山先生还持有包括上市公司协鑫集成(002506.SZ)、协鑫新能源(、保利协鑫能源(3800.HK)在内的多家公司股权,资金筹措能力及偿债能力相对较强。

  根据中国人民银行征信中心出具的上海其辰《企业信用报告》,上海其辰的资信状况良好,不存在失信记录和到期未清偿债务的情况,未发生不良或关注类的负债。经查询中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国网站,上海其辰不存在被列入失信被执行人名单的情况。

  自 2019 年 7 月 19 日上海其辰签署第一笔质押合同以来,协鑫能科的股价走势情况如下图所示:

  自 2019 年 7 月 19 日至 2019 年 11 月 4 日,公司股价(收盘价,前复权)波动区间为 5.43 元/股至 6.23 元/股,期间最低收盘价为 5.43 元/股,根据上海其辰与工行园区支行签署的《质押合同》约定以及上海其辰与长城资管自贸区分公司签署的《上市公司股票质押合同》约定,质押合同未约定预警线和平仓线;根据上海其辰与农行上海普陀支行签署的《权利质押合同》,双方约定的股价预警线 元/股,结合最近公司股价变动情况,均未达到质押合同约定的预警线和平仓线,上海其辰股权质押的平仓风险较低。

  截至本补充法律意见书出具日,上海其辰的相关质押协议均正常履行,未发生质权人行使质权的情况,因股权质押导致公司控股股东、实际控制人发生变更的风险较低。

  根据相关质押协议,质权人对于股权质押约定了警戒线,上海其辰已安排专人进行日常盯市跟进,密切关注股价,提前进行风险预警。

  上海其辰根据股票质押业务的情况,结合市场及股价波动,预留了充足的流动性资金,如出现因系统性风险导致公司的股价大幅下跌的情形,上海其辰将通过追加保证金、补充担保物或提前回购股份等措施减小平仓风险,避免持有的公司股份被处置。

  “1、本公司具备按期对所负债务进行清偿并解除股权质押的能力,确保本公司名下的股权质押不会影响本公司对协鑫能科的控制权,确保该等控制权不会发生变更;

  2、若本公司持有的质押股份触及平仓线或达到约定的质权实现情形,本公司将采取提前偿还融资款项、追加保证金或补充提供担保物等方式积极履行补仓义务,避免本公司持有的协鑫能科股票被处置;

  3、若公司股价下跌导致本公司对协鑫能科的控制权出现变更风险时,本公司将积极采取增信措施,保证协鑫能科的控制权不会发生变化;

  4、如相关还款义务未能如期履行的,本公司将尽最大努力优先处置本公司拥有的除持有的协鑫能科股份之外的其他资产。”

  “如上海其辰相关还款义务未能如期履行,本人将尽最大努力提供资助,积极筹措资金,利用自有资金或合法自筹资金,向上海其辰提供财务资助,确保上海其辰持有的协鑫能科股份不会被处置。”

  公司控股股东、实际控制人股份质押不存在较大幅度的平仓风险,控股股东和实际控制人已制定有效措施维持控制权的稳定性,股权质押事项导致公司控股股东、实际控制人变更的风险较小。

  问题:根据申请文件,上市公司及其子公司部分自有房产和租赁房产未取得权属证明。请申请人补充说明并披露,上述房产的具体情况和主要用途,是否属于公司经营核心资产,未能取得权属证明的具体原因和主要障碍,是否对公司日常经营产生重大不利影响。请保荐机构及申请人律师发表核查意见。

  针对发行人及其并表境内子公司未取得权属证明的自有房产和租赁房产事项,本所律师的核查过程如下:

  1、获取并查阅了发行人提供的房产清单、土地使用权证/房屋所有权证、与房屋相关的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证和施工许可证等;

  2、获取并查阅了发行人提供的租赁房产清单、房屋租赁合同、房屋所有权证或其他房产权属证明/说明文件;

  截至本补充法律意见书出具日,南京协鑫燃机新取得了不动产权证书,无锡蓝天燃机因变更不动产面积换发了不动产权证书,具体情况如下:

  序号 所有权人 房屋所有权证号 房屋坐落 证载用途 建筑面积(㎡) 他项权利

  1. 南京协鑫燃机热电有限公司 苏(2019)宁江不动产权第0040692 号 江宁区秣陵街道前庄路 888 号 工业用地/厂房 18,378.84 已抵押

  2. 无锡蓝天燃机热电有限公司 苏(2019)无锡市不动产权第 0299772 号 锡群路 18 工业、交通、仓储 8,288.351 已抵押

  除上述情况外,截至本补充法律意见书出具日,发行人及其并表境内子公司合计拥有 18 处尚未取得房屋所有权证的房屋,系通过自建、购买等方式取得。

  该等房屋面积合计为 116,114.76 平方米,占发行人及其并表境内子公司合计拥有的所有房屋总面积的 22.06%,详见本补充法律意见书附件二。

  1 原苏(2016)无锡市不动产权第 0069216 号《不动产权证书》,建筑面积为 7,820.87 平方米。

  2 原苏(2016)无锡市不动产权第 0069213 号《不动产权证书》,建筑面积为 4,634.63 平方米。

  富强风电、昆山分布式、永城再生、阜宁再生、国电中山、新疆能源服务和榆林亿鸿新能源的有关房屋已基本建成,其中主厂房、燃机房、汽机房等属于经营核心资产。该等房屋面积合计为 97,820.80 平方米,占发行人及其并表境内子公司合计拥有的所有房屋总面积的 18.58%。根据发行人确认,该等房屋待完成竣工验收手续后即可申请办理相应的房屋所有权证,预计全部将于 2020 年年底前办理完毕,在相关法律程序得到适当履行的前提下,上述房屋取得房屋所有权证不存在实质性法律障碍。

  国泰风电、濮院热电、海门热电、东台热电、如东热电、苏州蓝天燃机、太仓垃圾发电、丰县鑫源热电、嘉兴热电、苏州北部燃机的有关房屋主要为脱硫工艺楼、水泵房和传达室等,主要用途为生产辅助用房及生活辅助用房,不属于生产经营主厂房,不属于经营核心资产。该等房屋面积合计为 18,293.96 平方米,占发行人及其并表境内子公司合计拥有的所有房屋总面积的比例为 3.48%,且均在使用人已取得土地使用证的土地范围内(其中一处为从第三方受让的商品房)。

  该等房屋因政府规划调整、房产主管单位不明、历史遗留问题等多种原因预计难以办理房屋所有权证。

  针对上述情况,发行人出具了相应的说明,该等公司一直以来可持续地实际占有及合理使用相应房屋,并未因未取得或暂未取得相应房屋的房屋所有权证而受到重大不利影响;该等公司在使用相应房屋的过程中,没有任何第三方就此提出任何异议、主张权利或要求赔偿的情形,亦不存在被相关政府主管部门限制、禁止占有和使用该等房屋或就此进行行政处罚的情形;就该等公司实际占有和使用上述房屋的情形,该等公司历史上也从未与有关第三方就该等房屋发生争议或纠纷而导致协鑫能科或该等公司遭受重大损失的情形。

  综上,发行人及其并表境内子公司正在办理或拟办理房屋所有权证的自有房屋在相关法律程序得到适当履行的前提下,取得房屋所有权证不存在实质性法律障碍;预计难以办理房屋所有权证的自有房屋主要用途为生产辅助用房及生活辅助用房,且占发行人及其并表境内子公司合计拥有的所有房屋总面积的比例较小。同时,相应使用人未因该等情形而发生争议、诉讼或遭受行政处罚,上述法律瑕疵对发行人及其并表境内子公司未来的生产经营不构成重大不利影响。

  根据发行人提供的资料并经本所经办律师核查,截至本补充法律意见书出具日,除发行人并表境内子公司相互之间的租赁外,发行人及其并表境内子公司正在履行的尚未取得房屋所有权的房屋租赁合同共计 30 份,总面积合计为 3,720.51平方米,详见本补充法律意见书附件三。

  根据发行人提供的资料以及出租人出具的说明文件等资料,并经本所律师核查,上述未取得权属证明的租赁房屋中,4 项为正在办理房屋所有权证,9 项为未办理房屋所有权证,8 项由于历史瑕疵、材料手续不全等多种原因暂无法办理或预计难以办理房屋所有权证,其余 9 项为出租方未提供房屋所有权证。其中部分房屋为当地政府部门招商引资提供的登记注册/办公地点,已由当地政府出具相应的证明。

  对于上述未取得权证的租赁房产,除一处用途为储能电站运营的租赁房产属于经营核心资产外,其他未取得权属证书的租赁房屋的主要用途为办公、注册住所、员工宿舍,不属于公司核心生产经营资产且相关房产替代性强,即使发生合同违约或无法完成续期等情况,该等公司预计可以在短期内找到可替代的房产,并完成相应的搬迁事宜,不会给其日常经营造成重大不利影响。此外,根据发行人出具的说明,发行人及其并表境内子公司自租赁上述不动产以来,未因此发生任何纠纷或受到任何政府部门的调查、处罚,上述瑕疵情形未对发行人及其并表境内子公司正常开展经营业务造成不利影响。因此,发行人及其并表境内子公司继续使用该等不动产不存在实质性法律障碍。

  1、发行人及其并表境内子公司正在办理或拟办理房屋所有权证的自有房屋在相关法律程序得到适当履行的前提下,取得房屋所有权证不存在实质性法律障碍;预计难以办理房屋所有权证的自有房屋主要用途为生产辅助用房及生活辅助用房,且占发行人及其并表境内子公司合计拥有的所有房屋总面积的比例较小。

  同时,相应使用人未因该等情形而发生争议、诉讼或遭受行政处罚,上述法律瑕疵对发行人及其并表境内子公司未来的生产经营不构成重大不利影响。

  2、发行人及其并表境内子公司未取得房屋所有权证的租赁房屋的主要用途系办公、注册住所、员工宿舍,不属于公司核心生产经营且相关房产替代性强,即使发生合同违约或无法完成续期等情况,该等公司预计可以在短期内找到可替代的房产,并完成相应的搬迁事宜,不会给其日常经营造成重大不利影响。此外,发行人及其并表境内子公司自租赁上述不动产以来,未因此发生任何纠纷或受到任何政府部门的调查、处罚,上述瑕疵情形未对发行人及其并表境内子公司正常开展经营业务造成不利影响。因此,发行人及其并表境内子公司继续使用该等不动产不存在实质性法律障碍。

  问题:请申请人补充说明并披露,报告期内上市公司及合并报表范围内的子公司对外担保的具体情况,是否履行规定的决策程序和信息披露要求,被担保方是否已提供了足额的反担保,未提供反担保的,相关风险是否充分披露。

  针对发行人及合并报表范围内的子公司报告期内的对外担保事项,本所经办律师的核查过程如下:

  3、取得并查阅了上述事项召开的董事会、股东大会会议决议文件,独立董事针对上述担保事项发表的独立意见,以及上述担保事项的相关公告;

  根据公司 2016 年-2018 年三年的年度审计报告、年度报告以及其他公开披露文件,公司 2016 年至 2018 年不存在对外担保情况。2019 年 5 月 28 日,公司披露了《关于重大资产置换及发行股份购买资产暨关联交易事宜之标的资产交割过户情况的公告》,协鑫智慧能源 90%股权已过户至公司名下,协鑫智慧能源成为公司控股子公司,协鑫智慧能源及其控股子公司存在对外担保行为,因此报告期内,公司及合并报表范围内的子公司对外担保情况具体如下:

  序号 担保方 被担保方 担保合同约定金额(万元) 截至2019年9月30日担保余额(万元) 担保起始日 担保到期日 担保性质

  2015 年 9 月 25 日,嘉定再生和中国工商银行股份有限公司上海市嘉定支行签署《固定资产借款合同》,由嘉定再生借款 70,000 万元,借款期限为 2016 年 3月 9 日至 2031 年 3 月 8 日。嘉定再生的该笔借款主要用于嘉定区再生能源利用中心工程项目项目用款,期限 15 年,营运期提供未来垃圾处理费和电费收入应收账款质押。

  2016 年 5 月 3 日,中国工商银行股份有限公司上海市嘉定支行与苏州电力投资签署《保证合同》,担保的主债权金额为 14,000 万元。

  经营范围 废弃物再生能源项目、分布式能源项目、太阳能光伏发电项目、充电桩项目的投资、建设、运行管理,废弃物的运输,城市固体废弃物处置的技术开发与咨询,实业投资,从事货物与技术的进出口业务。 [依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动]

  总资产(万元) 净资产(万元) 净利润(万元) 总资产(万元) 净资产(万元) 净利润(万元)

  注:嘉定再生2018年财务数据业经上海沪港金茂会计师事务所有限公司审计,2019年1-6月财务数据未经审计。

  2017 年 11 月 23 日,鑫盈租赁与星展银行(中国)有限公司苏州分行签署授信协议,信贷额度为人民币 3.6 亿元,贷款用于为鑫盈租赁在售后回租合同下与发行人子公司徐州垃圾发电的融资租赁业务中产生的应收账款提供应收账款融资。

  2018 年 1 月 4 日,协鑫智慧能源与星展银行(中国)有限公司苏州分行签署《保证合同》,协鑫智慧能源为上述 3.6 亿元融资提供无条件和不可撤销的连带责任担保,保证期间为自担保合同签署之日起计,直至授信协议项下的相关银行业务项下被保证人债务履行期届满之后 2 年止。

  注册地址 中国(上海)自由贸易试验区正定路530号A5库区集中辅助区三层318室

  经营范围 融资租赁业务;租赁业务;向国内外购买租赁财产;租赁财产的残值处理及维修;租赁交易咨询和担保;从事与主营业务有关的商业保理业务。[依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动]

  总资产(万元) 净资产(万元) 净利润(万元) 总资产(万元) 净资产(万元) 净利润(万元)

  注:鑫盈租赁2018年财务数据业经大华会计师事务所(特殊普通合伙)审计,2019年1-6月财务数据未经审计。

  2016 年 3 月 26 日,苏州电力投资董事会做出决议,同意为嘉定再生向中国工商银行股份有限公司上海市嘉定支行申请的 70,000 万元融资提供连带责任担保,承担其中 20%,即 14,000 万元担保责任。

  2016 年 4 月 5 日,苏州电力投资单一股东协鑫智慧能源做出决议,同意全资子公司苏州电力投资为主合同中 70,000 万元贷款中的 14,000 万元贷款提供连带责任的保证担保。

  苏州电力投资对嘉定再生的担保为苏州电力投资作为联营公司的股东之一,按其持股比例为联营公司提供的融资担保,嘉定再生的另一股东上海嘉定城市发展集团有限公司也提供了等比例担保,担保公平对等。

  2017 年 11 月 13 日,协鑫智慧能源第一届董事会第六次会议审议通过了《关于为鑫盈(上海)融资租赁有限公司提供担保的议案》,同意为鑫盈租赁向星展银行(中国)有限公司苏州分行申请的 36,000 万元人民币应收账款保理业务提供不可撤销的连带责任担保。

  协鑫智慧能源独立董事对于第一届董事会第六次会议对外担保事项发表了独立意见,担保不会损害协鑫智慧能源和全体股东的利益,同意上述担保事宜。

  2019 年 5 月 14 。

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